Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Привлечение к субсидиарной ответственности без процедуры банкротства». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
В Гражданском кодексе, в ст. 399 прописаны общие основания. Фактически на практике их можно применить в отношении директора, только если заключен договор поручительства. Однако в этом же нормативном акте отражена обязанность управленца действовать в интересах компании. Более детальная регламентация субсидиарной ответственности директоров и учредителей прописана в Законе «Об обществах с ограниченной ответственностью». Обязательное условие – признание действий директора неразумными и такими, которые привели к долгам фирмы. Самые распространенные основания связаны с признанием ООО банкротом. Причины возникновения рисков самые разнообразные: утрата бухгалтерской документации, заключение невыгодных сделок, умышленное доведение компании до финансовой несостоятельности. Практика показывает, что субсидиарная ответственность генерального директора чаще всего наступает в таких категориях дел, как банкротство юридического лица. Инициаторами выступают налоговые органы, арбитражные управляющие и кредиторы. Это подчеркивает важность юридического сопровождения процедуры банкротства и делегирование задач профессионалам.
Основания привлечения директора к ответственности
Как можно себя обезопасить
Субсидиарная ответственность директора и учредителя наступает, если компания не может рассчитаться с долгами и погасить требования кредиторов. Следовательно, управленческая деятельность должна быть направлена на превенцию такого сценария. Для этого важно контролировать баланс, лимитировать размер кредиторской задолженности и своевременно взыскивать дебиторскую задолженность. Необходимо контролировать наличие, правильность и достоверность отчетной и бухгалтерской документации, а также своевременно восстанавливать утраченные или искаженные документы. Шансы, что наступит субсидиарная ответственность по делам ООО, минимальные, если регулярно и своевременно проводить аудит, правовую оценку ситуации, заручаться поддержкой юристов для сопровождения сделок, ответственно относиться к выбору контрагентов. Многих проблем можно избежать, пользуясь услугами комплексного юридического сопровождения. Делегирование полномочий профессионалам Юридической фирмы «Нечаев и Партнеры» служит залогом надежного правового положения и позволяет свести к минимуму финансовые риски.
Вернемся к отдельным видам ответственности при банкротстве компании. По сути, мы разобрали с вами ответственность за само банкротство (за невозможность рассчитаться с кредиторами), за отдельный ущерб, причиненный должнику его руководителями, теперь необходимо отменить нюансы ответственности за не подачу самим должником заявления о собственном банкротстве.
Закон устанавливает что, если более трех месяцев имеются признаки несостоятельности, руководитель должника (директор, ликвидатор) обязан подать соответствующее заявление о «само банкротстве». У директора для этого есть 1 месяц, у ликвидатора 10 дней. В случае нарушения этой обязанности или несоблюдения срока лицо отвечает за те обязательства, которые возникли после истечения срока для подачи. То есть, его ответственность ограничена. По этому основанию может быть также привлечено лицо, на которое возложена обязанность по созыву заседания для принятия решения о подаче заявления должника о банкротстве и (или) принятию такого решения и (или) подаче данного заявления в суд. Данное основание встречается в 40% дел.
К субсидиарной ответственности по долгам исключённого из ЕГРЮЛ ООО могут быть привлечены:
Руководитель, иные лица которые в силу законных полномочий (например: лица действующие на основании доверенности выданной руководителем на заключение сделок, ответственные сотрудники и т.п) выступали от имении исключенного из ЕГРЮЛ ООО;
Члены совета директоров – наблюдательный совет, совет директоров и т.п. Те, кто голосовал за принятие того или иного решения (например: совершение сделки или сделок которые впоследствии явились для ООО убыточными).
Те кто голосовал против такого решения или не голосовал вообще, к субсидиарной ответственности не привлекаются;
Учредители и фактически контролирующие ООО лица – бенефициары. Это лица, которые фактически определяли (контролировали) действия компании.
Кто может привлечь представителей должника к субсидиарной ответственности?
Внимание: исключительное право подавать иск о привлечении к субсидиарной ответственности имеет сопровождающий банкротство арбитр.
Поэтому кредитору крайне желательно первым инициировать банкротство, чтобы дело вел арбитр, не связанный интересами с должником.
Если же должник опередил кредитора и получил на руки все козыри для «игры в банкротство» по заведомо неравным правилам, ситуация может оказаться безвыходной. Но не настолько, чтобы в ней не смог разобраться сильный и непредвзятый антикризисный специалист.
Кредиторы имеют право самостоятельно выступить с инициативой привлечения представителей должника к ответственности, но уже по окончании банкротной процедуры и только тогда, когда соответствующее заявление не предъявлялось управляющим.
Почему привлечь к субсидиарной ответственности зачастую непросто
Ситуации, когда контрагент, являясь юридическим лицом, перестает выполнять требования и обязательства действующего договора, встречаются часто. В этом случае есть возможность обращения в суд и взыскания с должника выплаты в судебном порядке. Но более чем в 90% случаев исполнение решения суда становится практически невозможным.
Проблема заключена в том, что граждане чаще всего ведут бизнес в форме ООО (общество с ограниченной ответственностью), уставной капитал которого составляет 10 000 руб. Исходя из ст. 56 Гражданского кодекса РФ понятно, что учредители организации не могут отвечать своим имуществом по долгам общества.
Проблему до недавнего времени было решить затруднительно. Учредители после получения решения суда о многомиллионной задолженности просто бросали свое ООО, не прибегая к процессу его ликвидации. Для привлечения к ответу была необходима процедура банкротства.
Но кредитор в тех случаях редко шел на инициирование дела, поскольку затраты на публикации, оплату арбитражного управляющего с учетом его рабочего времени, и пр. были слишком высоки, несоизмеримы с ожидаемым доходом.
Изменить это положение первыми рискнула федеральная налоговая служба, которая стала привлекать к субсидиарной ответственности учредителей и руководителей юрлиц. Органы ФНС обращались и в арбитражный суд, и в суды общей юрисдикции. Потребовалось несколько лет для того, чтобы подобные меры могли предпринять не только государственные органы, но и рядовые кредиторы.
Что делать, если привлекают к субсидиарной ответственности
Доказывать свою непричастность к банкротству фирмы придётся тому, против кого подан иск о привлечении к субсидиарной ответственности. Как только ему станет известно о возбуждении против него дела, необходимо сразу начать готовиться к самостоятельной защите.
Для этого необходимо привлечь дополнительных специалистов. В частности, можно нанять юриста и привлечь аудитора. Их экспертная оценка поможет в суде доказать невиновность.
Например, руководителя предприятия пытаются привлечь к субсидиарной ответственности за то, что проведённая им сделка принесла фирме колоссальные убытки. То есть, он заключил договор с новым контрагентом, а тот оказался ненадёжным. В доказательство своей невиновности необходимо привести факты проверки благонадёжности нового партнёра. Например, представить суду выписку из ЕГРЮЛ или письменные запросы с ответами из других контролирующих и надзорных органов.
Защита в суде по таким делам – процесс довольно сложный, поэтому не стоит полагаться только на себя. Нужно привлечь специалистов в области права и аудита.
Допускается ли субсидиарная ответственность при банкротстве физ. лица?
Если банкротится физическое лицо, нормы о субсидиарной ответственности не применяются. В отличие от организаций, гражданин сам принимает решения об оформлении кредитов, заключении договоров по другим обязательствам. На его решение могут повлиять члены семьи. В том числе супруг. Однако супруг изначально обязан нести солидарную ответственностью по всем обязательствам, взятым в период брака.
Прямого запрета на субсидиарную ответственность при банкротстве физического лица в Законе № 127-ФЗ нет. Такие вопросы неоднократно рассматривались судами, когда кредиторы пытались взыскать непогашенные долги с членов семьи и других родственников должника. На данный момент практика однозначна — кредиторы вправе оспорить сомнительные и фиктивные сделки, но не могут применить нормы о субсидиарной ответственности.
С 1 июля 2021 года вступили в силу изменения в федеральное корпоративное законодательство, а также в федеральное законодательство о финансовой несостоятельности и банкротстве. Эти изменения были внесены Федеральным законом №488-ФЗ от 28 декабря 2021 года. Данные изменения, в частности, расширили права заинтересованных лиц обращаться в арбитражный суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности лиц, которые ранее выступали в качестве выгодоприобретателей юридических лиц, ликвидированных Федеральной налоговой службой ввиду отсутствия юридически значимых действий на протяжении последних полутора лет. Указанным Федеральным законом до этого предела увеличен срок, в течение которого юридическим лицом не должны быть совершены никакие действия, чтобы оно было признано подлежащим принудительной ликвидации.
На основании этих изменений, осуществленных указанным Федеральным законом, стало возможно привлечение к субсидиарной ответственности без проведения процедуры банкротства.
Виды субсидиарной ответственности
Субсидиарная ответственность в отношении юридических лиц может быть двух видов: статутная и договорная. В свою очередь, в договорных отношениях субсидиарная ответственность наступает в случае отказа основного ответчика удовлетворить предъявляемые к нему требования (например, ответственность поручителя п. 1 ст. 363, ст. 330 Гражданского Кодекса РФ). В случае банкротства юридического лица субсидиарная ответственность по долгам директора ООО или учредителя наступает только, если у банкрота-должника недостаточно имущества для удовлетворения интересов кредиторов. Однако, здесь придется дополнительно предоставить доказательства виновности субсидиарно отвечающего лица, отсутствие правового механизма реализации регрессного требования к основному должнику.
Последние корректировки в законодательстве
После внесения последних корректировок в Закон о банкротстве, статья 10 настоящего ФЗ, которая была посвящена установлению субсидиарной ответственности лиц, занимающих ключевые позиции в организациях, утратила силу.
Указанные корректировки актуальны для ходатайств, направленных в арбитраж с начала июля 2021 года. Ответственность учредителей и начальства за приведение компании к неплатежеспособности не аннулируется даже:
- после окончания конкурсных торгов;
- отклонения арбитражем запроса о присвоении статуса несостоятельности;
- завершения процедуры банкротства по причине отсутствия финансовой возможности продолжения дела.
Не наращивайте кредиторскую задолженность
Сам по себе критерий превышения кредиторской задолженности над собственными средствами должника не является единственным признаком несостоятельности.
Если у вас временные трудности с платежами, большая кредиторская задолженность, то:
- примите меры по ее погашению или урегулированию (заключайте соглашения об отсрочке, о переносе сроков оплаты, мировые соглашения, если спор уже в суде);
- собирайте доказательства того, что у вас были заключены сделки, в результате исполнения которых вы планировали получить доход, позволяющий расплатиться с кредиторами;
- доказывайте, что у вас имелась дебиторская задолженность равная или превышающая кредиторскую и вы предпринимали все меры для ее получения.